2021-10-26
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2021年9月，“拉閘限電”成為一個高頻詞，限電、停產(chǎn)正在席卷包括江蘇、浙江、山東、廣西、云南等在內(nèi)的至少10余個省份。受此影響，9月22日起，多家A股上市公司密集發(fā)布了關(guān)于限電停產(chǎn)的公告。
在此背景下，施工企業(yè)受到兩方面的影響，一是因此導(dǎo)致施工延誤，二是限電造成部分材料價格上漲?！督ㄖr報》發(fā)文指出：“近期，受能耗雙控、原燃煤炭價格上漲及部分地區(qū)執(zhí)行限電錯峰生產(chǎn)等多重因素影響，水泥、鋼材、混凝土等建材價格持續(xù)上漲，全國多地發(fā)布建筑材料價格波動風(fēng)險預(yù)警?！?/span>
本文將對“拉閘限電”的法律性質(zhì)，對合同履行的影響等，做出一定的探討。
一、“拉閘限電”的法律性質(zhì)
“拉閘限電”到底是什么性質(zhì)是個需要明確的問題，因為定性會影響施工企業(yè)到底是否可以獲得工期順延及材料調(diào)差，以及具體的請求權(quán)基礎(chǔ)為何。
對于“拉閘限電”，我們可以選擇的定性似乎包括以下幾種：1.商業(yè)風(fēng)險;2.不可抗力;3.政府行為;4.情勢變更。不同的定性將會導(dǎo)致完全不同的結(jié)果，筆者對此逐一加以分析。
1.“拉閘限電”是不是商業(yè)風(fēng)險
商業(yè)風(fēng)險是指在商業(yè)活動中，由于不確定因素存在而給交易主體帶來的遭受損失的可能性。其并非當事人不可預(yù)見、不能承受。一般的市場供求變化、價格漲落等屬于此類。ⅰ最高人民法院《關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》規(guī)定：“3、人民法院要合理區(qū)分情勢變更與商業(yè)風(fēng)險。商業(yè)風(fēng)險屬于從事商業(yè)活動的固有風(fēng)險，諸如尚未達到異常變動程度的供求關(guān)系變化、價格漲跌等。情勢變更是當事人在締約時無法預(yù)見的非市場系統(tǒng)固有的風(fēng)險。人民法院在判斷某種重大客觀變化是否屬于情勢變更時，應(yīng)當注意衡量風(fēng)險類型是否屬于社會一般觀念上的事先無法預(yù)見、風(fēng)險程度是否遠遠超出正常人的合理預(yù)期、風(fēng)險是否可以防范和控制、交易性質(zhì)是否屬于通常的‘高風(fēng)險高收益’范圍等因素，并結(jié)合市場的具體情況，在個案中識別情勢變更和商業(yè)風(fēng)險?！?/span>
本輪“拉閘限電”顯然不屬于正常情況下的停電，當事人無法預(yù)見，而且這也不屬于正常的市場固有風(fēng)險，因此可以排除商業(yè)風(fēng)險。
2.“拉閘限電”是不是不可抗力
《民法典》第一百八十條第二款規(guī)定：“不可抗力是不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況?！本唧w而言，“是指獨立于人的行為之外，并且不受當事人的意志所支配的不可預(yù)見、不可避免而又不可抗拒的客觀情況。從分類上講，既有自然原因的不可抗力，比如地震、臺風(fēng)、海嘯等，也有社會原因的不可抗力，比如戰(zhàn)爭、動亂等。”
“拉閘限電”很難說是“不能避免”“不能克服”的客觀情況，因為這不是客觀情況引起的用電故障，而是供電部門有意識、有計劃的行為，理論上是有可能克服的，特別是某些高能耗產(chǎn)業(yè)，國家對其限制的政策一直是明確的，所以筆者認為也并非不可抗力。
3.“拉閘限電”是不是政府行為
政府行為即政府機關(guān)以發(fā)布決定、命令或以通知等方式，要求某一地理范圍內(nèi)，在某一時間內(nèi)禁止、限制施工活動、作業(yè)。
本次“拉閘限電”，很多自媒體認為和“能耗雙控”政策有關(guān)，尤其是與國家發(fā)展改革委辦公廳2021年8月12日印發(fā)的《2021年上半年各地區(qū)能耗雙控目標完成情況晴雨表》有關(guān)，由此引發(fā)了對本輪“拉閘限電”是否地方政府行為的思考。
但筆者經(jīng)過檢索發(fā)現(xiàn)，主流官方媒體均對“拉閘限電”是由“能耗雙控”引起進行了駁斥。
《人民日報》9月26日的微博指出：“個別地方全力優(yōu)化能耗指標、不惜關(guān)停生產(chǎn)甚至影響居民生活用電的‘一刀切’做法，究竟是為了啥?說白了，跟開學(xué)前狂補作業(yè)一個道理。平時不作為，臨近考核搞層層加碼、玩命突擊;平時高喊‘綠色發(fā)展’口號，實際工作中卻一再追逐短期效益，這暴露出一些地方對新發(fā)展理念的認識偏差，對綠色低碳轉(zhuǎn)型的謀劃不積極?！?/span>
《人民日報》“俠客島”公眾號9月26日刊文指出：“能耗強度約束制度已實施10多年，‘能耗雙控’執(zhí)行近6年，按季度發(fā)表的‘晴雨表’也做了八、九個年頭?！芎碾p控’目標要求一直穩(wěn)定、明確，不存在臨時加碼……今年上半年多地能耗不降反升，9省區(qū)能耗強度、消費總量均被國家發(fā)改委給出一級預(yù)警。考核壓力下，各地又趕緊立‘軍令狀’、加速整改。但轉(zhuǎn)眼已近四季度，全年指標如何達成?于是，一些地方就采取強力手段，定指標、壓任務(wù)，對產(chǎn)業(yè)園區(qū)和行業(yè)強制性限產(chǎn)停工、拉閘限電?！?/span>
《經(jīng)濟日報》指出：“具體到本次拉閘限電，東北地區(qū)主要受煤炭供應(yīng)不足的影響……與東北地區(qū)不同，南方地區(qū)限電的主要原因更多是出于實現(xiàn)‘能耗雙控’年度目標的主動選擇?！?/span>
《央視網(wǎng)評》指出：“此輪多地限電主要還是受全國性煤炭緊缺、燃煤成本與基準電價嚴重倒掛、聯(lián)絡(luò)線凈受能力下降等因素影響。當前國內(nèi)動力煤、煉焦煤產(chǎn)能明顯收縮，加上煤炭進口量減少，蒙煤通關(guān)量偏低，電煤供給短缺明顯。這跟我國經(jīng)濟復(fù)蘇伴生的高用電需求，顯然不匹配。另外，部分地方緊急限電，還跟沒把握好產(chǎn)業(yè)升級節(jié)奏、沒做好平時能源管理工作、沒跳出運動式減碳窠臼有關(guān)?！?/span>
綜上，筆者認為，主流官方媒體指出，“能耗雙控”是國家的長期政策，不存在因為“能耗雙控”而做出臨時“拉閘限電”的措施，雖然可能有部分地方確實存在地方政策的因素，但與中央政策不符，也在及時得到糾正，所以不能認為這個屬于政府的政策。本輪限電的主要原因是電煤供應(yīng)緊缺及燃煤成本提升，不宜將之認定為政府行為。
此外，電力部門的口徑也可以看出，本輪“拉閘限電”的原因不是因為“能耗雙控”。2021年9月28日，國家電網(wǎng)有限公司召開保障供電緊急電視電話會議，按照國家發(fā)展改革委、國務(wù)院國資委、國家能源局工作要求，對供電保障工作進行再部署、再推動、再落實，會議指出：“今年以來，面對用電需求快速增長、電煤供應(yīng)持續(xù)緊張、主要流域來水偏枯、暴雨洪澇災(zāi)害頻發(fā)等挑戰(zhàn)，公司高度重視，超前研判，精心部署，采取全網(wǎng)統(tǒng)一調(diào)度、需求側(cè)管理、應(yīng)急搶險救災(zāi)等一系列措施，克服種種困難，確保了大電網(wǎng)安全和電力平穩(wěn)有序供應(yīng)。進入9月份，受多種因素疊加影響，電力供需形勢面臨著新的考驗和挑戰(zhàn)，對公司做好供電保障工作提出了新的更高要求?！备鞯匕l(fā)改委及電力部門也表示將盡力保障電力供應(yīng)。
4.“拉閘限電”是不是情勢變更
《民法典》第五百三十三條規(guī)定：“合同成立后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于當事人一方明顯不公平的，受不利影響的當事人可以與對方重新協(xié)商;在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者解除合同。人民法院或者仲裁機構(gòu)應(yīng)當結(jié)合案件的實際情況，根據(jù)公平原則變更或者解除合同?！?/span>
本輪拉閘限電的主要原因是電煤供應(yīng)，應(yīng)當屬于一般當事人無法預(yù)見，且不屬于正常商業(yè)風(fēng)險，但對施工企業(yè)影響巨大，因此筆者認為屬于情勢變更。
二、“拉閘限電”對合同履行的影響
根據(jù)《民法典》的規(guī)定，情勢變更的法律效果一是產(chǎn)生再交涉義務(wù)，二是當事人再交涉無法達成一致的，有權(quán)請求裁判機構(gòu)作出變更或解除合同的裁決。
“拉閘限電”對施工企業(yè)的影響主要有兩個方面，一是因為限電導(dǎo)致無法開工，造成工期延誤，部分地區(qū)甚至規(guī)定“開二停五”“開一停六”，對施工進程造成巨大的影響，產(chǎn)生了人員窩工，機械臺班停滯、措施費增加等等一系列的損失。其二是因為對高能耗企業(yè)限電，導(dǎo)致鋼材、水泥等建材大幅上漲。由此造成材料差價損失。
根據(jù)情勢變更的法律規(guī)定，發(fā)生上述情況時，雙方首先應(yīng)當就該問題進行協(xié)商交涉，如果協(xié)商不成，施工企業(yè)有權(quán)要求變更或解除合同，即施工企業(yè)即可以主張要求變更合同價款，順延工期，補償相應(yīng)的工期延誤費用和材料差價費用，也可以要求解除合同。
綜上，筆者認為，“拉閘限電”造成施工企業(yè)工期延誤，并引起材料價格上漲，構(gòu)成情勢變更，施工企業(yè)有權(quán)要求變更合同，主張工期順延，以及工期延誤和材料價差的補償。